Que es una fianza

Mujer firmando un contrato de fianza

La fianza es una forma de garantía personal por la que una persona se obliga a pagar o a cumplir por un tercero en caso de no hacerlo éste.

Dice el Tribunal Supremo que si bien en sentido amplio se denomina fianza a cualquier garantía prestada para el cumplimiento de una obligación, en sentido técnico, se considera fianza la garantía personal que se constituye comprometiéndose a un 3º a cumplir la obligación en caso de no hacerlo el deudor principal.

En la práctica se recurre a la fianza para garantizar cualquier obligación que consiste en la entrega de una cantidad de dinero, pero puede afianzarse cualquier obligación: dar, hacer o no hacer…incluso las de objetos no fungibles.

En este último caso, el deudor está obligado a cumplir la prestación pactada, pero el fiador, a lo que queda obligado es a pagar el equivalente a la prestación incumplida.

La fianza requiere:

  • Acreedor: título del derecho de crédito.
  • Deudor: vinculado por la obligación principal.
  • Fiador: asume la obligación de garantía.

Esta pluralidad subjetiva se ordena por mitad de dos obligaciones: una es la principal, asumida por el deudor; y otra la acción de garantía asumida por el fiador.

Puede ocurrir que en la propia fianza, haya una pluralidad:

Fianza convencional, legal y judicial

Según el artículo 1823 y puede parecer que esta distinción significa que hay casos en que la fianza se puede constituir al margen de la voluntad del fiador, pero esto no es así.

Para cualquiera de estos tres supuestos es necesario la voluntad del fiador y es que esta clasificación o responde al modo de perfeccionar de la fianza, sino a la existencia de un deber previo de constituirla, porque de alguna forma, así se ordena.

En un principio el orden proviene de la propia voluntad del sujeto (convencional), otras veces viene de una disposición legal (judicial) y otras veces la orden proviene de un mandato judicial por el que se ordena que se preste fianza (judicial).

Fianza a título gratuito u oneroso

Según el artículo 1823.1º debe tenerse en cuenta que la onerosidad o gratuidad de la fianza o incide en los derechos del fiador, en caso de tener que pagar la deuda porque en cualquier caso el fiador que paga tiene derecho a la indemnización del artículo 1838, así como a la subrogación del 1839.

Fianza civil y mercantil

El artículo 439 del Código de comercio dice que la fianza será meramente cuando su objeto se pueda asegurar el cumplimiento de un contrato mercantil aunque el fiador no sea comerciante. En otro caso, la fianza será civil.

Pero hay que decir que el régimen del Código civil transciende a la fianza constituida para garantizar un contrato mercantil simplemente porque de la regulación que de la fianza hace el Código civil es prácticamente nula.

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